En abril de 2022, la Comisión de Bolsa y Valores (SEC), el organismo que regula los mercados de capitales en Estados Unidos, presentó una demanda contra una empresa minera brasileña, acusándola de haber brindado información falsa a través del «Greenwashing» a inversores estadounidenses sobre la seguridad y estabilidad de sus represas, antes de que ocurriera un colapso en 2019.
La SEC considera que la manipulación ha impedido que los inversionistas evalúen adecuadamente los riesgos asociados a invertir en los títulos emitidos por la minera, dado que días después del desastre, el valor de mercado de los títulos cayó en más de $ 4 mil millones de dólares y se perdió más del 25% de su valor en la Bolsa de Nueva York. Aunque la SEC ha acusado al minero de fraude de valores, en su sitio web (sec.gov) la empresa minera figura en la lista de acciones relacionadas con ESG presentadas por la SEC contra las empresas. Este caso fue catalogado por los medios internacionales como greenwashing, ampliando la comprensión del término, más allá de la manipulación de la imagen sostenible de un producto ante los consumidores.
Así como vimos el fuerte desempeño de la SEC y el DOJ (Departamento de Justicia de los Estados Unidos) en la inspección y aplicación de las reglas de la FCPA (Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero – Ley Estadounidense Anticorrupción), se espera que actúen en cuestiones ESG. De hecho, la SEC ha demostrado su compromiso con ESG desde 2021, con la creación del Climate and ESG Task Force, que tiene como objetivo “desarrollar iniciativas para identificar de manera proactiva la mala conducta relacionada con ESG, consistente con el aumento de la confianza de los inversores en la divulgación relacionada con el clima, ESG e inversión”.
Capítulo 1
¿Qué es el Greenwashing?
A medida que crece la preferencia de los consumidores por los productos sostenibles y la presión de los inversionistas y los reguladores sobre cuestiones ESG, también lo hace el Greenwashing.
Pero ¿qué es el “greenwashing”? El término que se traduce como “lavado verde”, es la valoración intencional de la empresa o producto, mediante el uso de información falsa, incompleta o incluso omisión. La divulgación de esta información puede ocurrir de varias maneras, como etiquetas de productos, anuncios de marketing o incluso informes financieros y no financieros.
A medida que crece la preferencia de los consumidores por productos sostenibles, también encontramos divulgaciones de información que en la práctica son falsas o incompletas. Según la encuesta difundida por The Economist Intelligence Unit (EUI), la búsqueda de productos sostenibles ha crecido un 71% en el mundo, algo que va demostrando la necesidad de las empresas de mantenerse al día con la demanda.
Además, con la creciente presión de los inversionistas y los reguladores para adherirse a las mejores prácticas ESG, el riesgo de manipulación de la información por parte de las empresas en un intento de sobrevalorar sus esfuerzos para reducir el daño social y ambiental va creciendo. O incluso en un intento de cumplir con los diversos formatos de informes del mercado, como el GRI (Global Report Initiative), SASB (Sustainability Accounting Standards Board), PRI (Principles for Responsible Investmen) y el Foro Económico Mundial.
Según el Instituto Brasileño de Sostenibilidad (INBS), los siete tipos de greenwashing más practicados ocurren por:
- Falta de evidencia, cuando no hay evidencia de declaraciones relacionadas con ESG
- Incertidumbre, cuando el enunciado es amplio y vago
- Costo ambiental camuflado, cuando una empresa no divulga información importante sobre el costo ambiental de un determinado producto u operación
- Etiquetas falsas, cuando no representen la realidad de las operaciones de la empresa
- Irrelevancia, cuando la empresa declara una actitud ambiental que, en realidad, son obligaciones impuestas por la ley
- Distracción de los consumidores sobre posibles daños
- Declaración falsa
Capítulo 2
Impactos en Brasil y en el mundo
Las pérdidas financieras y los daños reputacionales han sido mayores que las imposiciones legales.
Aunque el término greenwashing se creó en 1989, se ha generalizado en la última década debido a casos de proyección internacional conocidos públicamente. Por ejemplo, en 2015, la Agencia de Protección Ambiental de los Estados Unidos (EPA) descubrió que un fabricante de automóviles alemán estaba falsificando los resultados de las pruebas de emisión de contaminantes de sus automóviles, a través de un dispositivo electrónico que detectaba cuando pasaban por las pruebas de emisiones, generando la emisión de menos contaminantes. En 2020, la compañía ya había pagado más de 30.000 millones de euros en multas por engañar a consumidores y autoridades gubernamentales.
Ya en mayo de 2022, la Autoridad Federal de Supervisión Financiera (BaFin), el organismo que regula el mercado de capitales en Alemania, inició la investigación de greenwashing por parte de un gestor de activos alemán, tras las denuncias de declaraciones engañosas en el informe anual de 2020 sobre inversiones con criterios ESG, sin evidencia de que estos criterios fueran tomados en cuenta en la mayoría de las inversiones declaradas de la empresa.
Casos como el del fabricante alemán de vehículos sobre falsificación de resultados de emisiones contaminantes en motores difundieron investigaciones con impacto en todo el mundo, derivando en multas y daños reputacionales mucho mayores que los impuestos.
Con el aumento del número de casos de greenwashing en el mundo, también crece la intensidad de las regulaciones sobre el tema y, en consecuencia, las acciones de responsabilidad civil y administrativa de las empresas que cometen los hechos o de sus ejecutivos, que pueden sufrir acusaciones y acciones sancionadoras de las autoridades.
Como, por ejemplo, en junio de este año, la SEC aprobó dos propuestas con el objetivo de dar más transparencia a los fondos de inversión que tienen en cuenta factores ESG. La primera propuesta aumenta las reglas para la divulgación de fondos, requiriendo detalles sobre información sobre estrategias ESG, mientras que la segunda limita el uso de ESG en los nombres de los fondos; para esto, debe haber una inversión mínima del 80% de los fondos en estos activos.
En febrero de 2022, la Comisión Europea adoptó la Propuesta de Directiva destinada a fomentar un comportamiento empresarial sostenible y responsable en las cadenas de valor globales, cubriendo aspectos de los derechos humanos, el cambio climático y el medio ambiente. La propuesta requiere que las empresas europeas integren los esfuerzos de diligencia debida en sus políticas internas, evalúen y mitiguen los impactos, interrumpan las relaciones comerciales o líneas de negocio cuyos riesgos no puedan mitigarse o prevenirse de manera suficiente, y reporten públicamente sus riesgos e impactos relacionados con las áreas ESG.
En Brasil, el Banco Central publicó, en septiembre de 2021, nuevas normas que tratan los riesgos sociales, ambientales y climáticos para las instituciones financieras, que entraron en vigor en julio de 2022. Las normas contemplan, de forma resumida, la regulación de la Política de Responsabilidad Ambiental y Climática, el análisis y gestión integral de estos impedimentos a la contratación de crédito rural por cuestiones sociales, ambientales y climáticas y la divulgación obligatoria del Informe de Riesgos y Oportunidades Sociales, Ambientales y Climáticos.
En el mismo sentido, el Formulario de Referencia, enviado anualmente por las sociedades anónimas abiertas a la Comisión de Valores (CMV), a partir de 2023, deberá contener divulgaciones de los principales aspectos relacionados con el cumplimiento de las obligaciones legales y reglamentarias relacionadas con los temas ambientales y sociales relevantes a sus actividades. La CVM también cuestiona si la empresa publica un informe específico que aborde los temas ESG, si hay una auditoría independiente sobre el documento y qué metodología se utilizó para prepararlo.
Con énfasis en el sector financiero, en 2021, el SFDR (Reglamento de divulgación de finanzas sostenibles) comenzó a exigir una mayor transparencia en la divulgación de datos sobre prácticas ESG. Las empresas deben informar cómo se consideran los riesgos de sostenibilidad en las inversiones realizadas y en los productos financieros puestos a disposición del mercado.
La norma alemana de 2021 denominada Act on Corporate Due Diligence in Supply Chains impone la obligación a las empresas con sede o que tengan al menos 3.000 empleados en Alemania de llevar a cabo la debida diligencia, para verificar el cumplimiento de las normas relacionadas con el medio ambiente y los derechos humanos en los terceros. que se insertan en su cadena de suministro – definida como todos los pasos necesarios para la fabricación del producto y/o entrega del servicio, desde la extracción de la materia prima hasta la entrega al cliente final.
Capítulo 3
Greenwashing más allá del código de protección al consumidor y marketing engañoso
Los impactos se extendieron a lo largo de todo el negocio y la cadena.
Como ya se ha mencionado, el greenwashing va más allá del código de protección al consumidor y el marketing engañoso para promocionar productos sostenibles, y el cumplimiento de la normativa al respecto es cada vez más crucial, dados los riesgos de pérdida de reputación y valor de mercado. Enfatiza la necesidad no solo de pensar en su propio negocio, sino también en toda su línea de producción, incluidos los proveedores y socios comerciales.
Además, es de suma relevancia que, ante denuncias o sospechas de greenwashing, las empresas inviertan en realizar investigaciones enfocadas a identificar distorsiones y manipulaciones de informes presentados a autoridades e inversionistas, fraude, corrupción u otros actos ilícitos, incluyendo conductas poco éticas de ejecutivos y terceros vinculados a temas ESG. Una respuesta rápida a estas sospechas, ya sea que sean investigadas por las autoridades reguladoras o no, puede mitigar los riesgos de pérdida financiera y de imagen de la empresa.
Además, el enfoque investigativo permite identificar los elementos de presión, oportunidad y racionalización, que conforman el triángulo del fraude propuesto por Donald Cressey en 1953, que potencialmente llevó a fallas en la estructura de gobierno y controles, culminando en la manipulación de la información ambiental. y sociales
Podemos citar, como ejemplos de elementos de presión, las normas y reglamentos, la obtención de una ventaja competitiva y la composición de bonos ejecutivos vinculados a metas e índices. Los principales elementos de oportunidad pueden ser la falta o la mala calidad de las métricas ESG y las fallas o ausencia de controles de detección.
En cuanto a la racionalización, uno de los principales obstáculos para la efectividad de las acciones ESG es el descrédito de la relevancia del tema por parte de los ejecutivos y la idea de impunidad para fraudes y manipulaciones de esta naturaleza. Según una encuesta global realizada en abril de este año por Harris Poll con CFO y otros ejecutivos de nivel C, el 29% de los encuestados está de acuerdo en que sus empresas tratan el tema de la sustentabilidad como un «truco publicitario».
En este sentido, si bien el alcance de las investigaciones debe personalizarse con base en casos concretos de greenwashing, dependiendo de las características de la empresa, sector y país de operación, disponibilidad de datos históricos, entre otros, algunas de las acciones reactivas incluyen análisis de divulgaciones históricas, evaluación del programa y la documentación ESG, análisis de datos, respuesta a los reguladores y apoyo de asesoramiento en investigaciones activas.
Como resultado, las investigaciones no solo permiten el cumplimiento de las autoridades regulatorias con el conocimiento de las causas y responsables de los ilícitos vinculados a los casos de greenwashing, sino que también apoyan la toma de decisiones de las empresas respecto a la necesidad de mejora en su estructura y controles preventivos.
Capítulo 4
El papel de la gobernanza y el cumplimiento
Acciones que se deben tomar para la prevención y gestión de riesgos
Bajo la vertiente preventiva, el principal pilar para evitar casos de greenwashing, así como para garantizar el éxito en las acciones ASG, es el gobierno corporativo, ya que es el corazón de una organización y está directamente vinculado a las estrategias y objetivos de la empresa, y donde el eje fundamental prácticas para lograr los resultados deseados.
Entre los pilares de la gobernanza alineados con las metas, objetivos y estrategias de acción, tenemos el Programa de Cumplimiento, que bien establecido y robusto actuará proactivamente en elementos como análisis de riesgos, cultura y conducta ética, políticas y procedimientos, participación de los grupos de interés (clientes, proveedores, empleados, etc.), auditorías internas y externas, seguimiento, definición de KPIs, transparencia de datos y reporting, canales de denuncia, entre otros.
Así, el cumplimiento juega un papel crucial en el desarrollo de estas actividades como forma preventiva, investigativa y remediadora de la práctica del greenwashing, ya que se involucra con todas las áreas de la empresa y estructuras ya establecidas para cumplir con las leyes anticorrupción. Es decir, el cumplimiento puede ayudar, haciendo uso de las herramientas adecuadas para aumentar la efectividad de los procesos y el seguimiento, a través de la automatización y aplicación de nuevas tecnologías, siendo un paso importante para generar los KPI utilizados en los informes relacionados con ESG y proporcionar la integridad de los datos informados a las autoridades.
La sociedad espera que las empresas actúen de manera sostenible, desarrollando sus operaciones y satisfaciendo sus necesidades sin privar de su sustento a las generaciones futuras, y también asegurando, a través de una conducta ética y transparente, un resultado positivo en la sociedad, tanto en relación con las acciones ambientales, como acciones dirigidas a empleados, proveedores, clientes y todos en su cadena. Por tanto, son empresas que, a través del buen gobierno, logran minimizar, privar o restaurar al planeta de daños en su cadena productiva, mientras construyen un mejor mundo empresarial para todos.